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但是李律師認(rèn)為，本案二被告人的行為構(gòu)成故意殺人罪（未遂）。二被告人是以遺棄為手段來實施故意殺人行為，只是因為意志以外的原因未得逞而已。

您怎么看這個案子？”耿震問道。

“嗯，我同意李律師的意見?！泵蠌V達(dá)想了下說道。

“理由是什么？之前李律師的理由不能說服我，我也說服不了他，所以我們兩個一直達(dá)不成一致?！惫⒄饟狭藫项^，眼神中充滿了好奇。

“我個人認(rèn)為，本案定性的關(guān)鍵在于如何區(qū)分遺棄罪和采取遺棄手段實施的故意殺人罪。

遺棄罪，是指對于年老、幼小、患病或者其他沒有獨立生活能力的人，負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)而拒絕扶養(yǎng)，情節(jié)惡劣的行為。故意殺人罪，是指故意非法剝奪他人生命的行為。兩罪性質(zhì)與危害程度相差較大，一般情況下不易混淆。

但是，對于具有扶養(yǎng)義務(wù)的行為人拒不履行扶養(yǎng)義務(wù)，是以遺棄罪論處，還是以故意殺人罪定罪處罰。在司法實踐中非常容易混淆。

這兩個罪名在理論上進(jìn)行區(qū)分似乎不難，但在實踐中，行為人在供述其主觀意圖時往往會避重就輕，所以一定要根據(jù)主客觀相一致的原則，進(jìn)行分析。我認(rèn)為可以從三個方面進(jìn)行分析：

第一個方面，考察遺棄行為的原因和動機。

目前來說，因家庭經(jīng)濟(jì)困難、無力負(fù)擔(dān)醫(yī)療費用而遺棄重病嬰幼兒的現(xiàn)象時有發(fā)生。對于此類案件，應(yīng)當(dāng)查明行為人是由于何種動機實施的遺棄行為。

比如，父母將重病嬰兒棄于醫(yī)院或者民政局門口，附上嬰兒病歷或者介紹病情的字條，這明顯是希望嬰兒能夠得到及時的關(guān)注和救治，此類行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為遺棄；相反，父母將重病嬰兒扔到車輛穿行的高速公路或者荒郊野外，明顯表明其主觀上不期望嬰兒獲救并且希望或者放任嬰兒死亡，因此，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其主觀上具有殺害嬰兒的故意，其行為構(gòu)成故意殺人罪。

第二個方面，考察遺棄的客觀要件。

遺棄罪與故意殺人罪在客觀方面的最重要區(qū)別在于‘遺棄’行為是否會使被遺棄者面臨生命被剝奪的緊迫危險。

實踐中，遺棄既可以采取積極的行為實施，也可以消極不作為實施，如果構(gòu)成遺棄罪，本質(zhì)上必須是對作為義務(wù)的違反。

比如，父母將新生嬰兒棄于超市入口、車站站臺、集市路邊等地，這些地方人流量大，嬰兒獲得他人救助而存活下來的可能性較大，此種遺棄行為就構(gòu)成遺棄罪；相反，故意將被害人遺棄在不能獲救或獲救希望渺茫地點的，此種‘遺棄’行為就屬于故意殺人。

第三個方面，考察被告人的案后表現(xiàn)。

發(fā)現(xiàn)遺棄行為導(dǎo)致被害人生命、健康受威脅后，行為人是置之不理，還是積極施救，抑或二次加害，可以反映其有無致死被遺棄人的主觀故意，也是量刑時應(yīng)當(dāng)考慮的重要因素。

比如，父母將嬰幼兒遺棄路邊后躲到附近角落觀察，直至孩子被人抱走才離去；或者發(fā)現(xiàn)無人注意，又將孩子帶到銀行或者辦事大廳內(nèi)遺棄，雖屬二次遺棄，但其變更遺棄地點，是希望幼兒能夠得到他人關(guān)注、救助，關(guān)心幼兒性命安全，采取措施減少傷害。對于這樣的行為，應(yīng)當(dāng)定性為遺棄。

這個案子讓我想起了多年前辦過的一個故意殺人案……”說到此處，孟廣達(dá)停住了，摸出一根煙點燃，深深的吸了一口，眼神復(fù)雜起來。

第1022章 這種誤會挺好！

“當(dāng)年，我曾辦過一個案子，被害人是個三歲多的盲童，患有先天性心臟病，他父親將他帶到河邊后偷偷跑開了，導(dǎo)致盲童在摸索中掉入河內(nèi)淹死，而在他墜河之時，他父親就站在不遠(yuǎn)處的岸邊看著……

被告人告訴我，當(dāng)時他看到孩子在河水中掙扎，聽到孩子喊‘爸爸，救命！’，心碎的跟玻璃渣子似的。

他把嘴唇咬掉了一塊肉，眼淚流成了河，但是他仍然沒有動，他已經(jīng)借了所有能借的錢，實在沒辦法了?！泵蠌V達(dá)深吸一口香煙，然后用力將香煙攆滅在玻璃煙灰缸內(nèi)，整理了下情緒。

“從法律上講，他主觀上應(yīng)當(dāng)預(yù)見到盲童有掉入河中淹死的可能性，但其卻不管不顧，可以認(rèn)定其主觀上有放任甚至追求盲童死亡的故意，那個案子最后法院就是以故意殺人罪判的。

綜上，區(qū)分遺棄罪與以遺棄方式的故意殺人罪的關(guān)鍵點在于：被告人實施遺棄行為時，是否考慮并給予了被害人獲得救助的機會。如果是，則可以遺棄罪定罪；否則，應(yīng)當(dāng)以故意殺人罪來定罪。

本案中，被告人池云發(fā)、祁仁霞獲悉自己剛出生不久的女兒身患重病，不僅不予救治，反而狠心拋棄，先是遺棄在醫(yī)院附近的田地里，因擔(dān)心過路行人發(fā)現(xiàn)并施救，又將女兒帶至山林中予以遺棄。由此可見，二被告人不愿意讓女兒獲救、希望女兒死亡的主觀故意十分明顯。

因此，我認(rèn)為本案應(yīng)以故意殺人罪定性。由于二被告人的女兒被群眾及時發(fā)現(xiàn)救回，二被告人系故意殺人未遂，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

如果歸案后，二被告人認(rèn)罪態(tài)度好，具有悔罪表現(xiàn)，法院是可以對二被告人依法減輕處罰的。”孟廣達(dá)說的很細(xì)致。

耿震邊聽邊記，其他團(tuán)隊的律師可不會把案子分析的這么透徹，總會事不關(guān)己高高掛起，即便討論案情也只會輕描淡寫的說幾句，沒人愿意浪費這么多時間和腦細(xì)胞討論別人的案子。

之所以孟廣達(dá)會這樣做是因為之前方軼就是這么做的，周五例會討論案子時也是這么要求的，后來時間一長團(tuán)隊里的律師自然有樣學(xué)樣，慢慢律師們就形成了習(xí)慣。

團(tuán)隊里的這種習(xí)慣對于年輕律師的成長非常有好處，所以方軼團(tuán)隊的律師專業(yè)能力才會那么強。這都是在潛移默化中形成的。

“嗯，我明白了。謝謝孟律師?！惫⒄鸹匚吨蠌V達(dá)剛才的解釋。

“如果不嫌棄，就叫達(dá)哥吧，大家都這么叫我，都是一個團(tuán)隊的，叫孟律師顯得生分?！泵蠌V達(dá)微笑道。

……

周三時，方軼正忙著看所里新發(fā)的文件，宋輝一臉微笑的走了進(jìn)來。

“方律師，上次咱們討論的那個以危險方法危害公共安全的案子，最高院那邊有結(jié)果了?！彼屋x晃了晃手中的ems快件。

“哦？！怎么判的？”方軼好奇的看向他，想驗證下團(tuán)隊討論的結(jié)果是否正確。

“最高院采納了咱們的辯護(hù)意見，鑒于被告人鞏達(dá)系為自殺而實施犯罪行為，主觀上屬間接故意，根據(jù)案件的具體情況，最高院認(rèn)為對鞏達(dá)可不判處死刑立即執(zhí)行。

最后，最高院裁定不核準(zhǔn)并撤銷省高院維持第一審以以危險方法危害公共安全罪判處被告人鞏達(dá)死刑，剝奪政治權(quán)利終身的刑事裁定，發(fā)回省高院重新審判?！闭f著，宋輝將裁定書遞給了方軼。

他沒說最高院采納了“他”的辯護(hù)意見，而是說采納了“咱們”的辯護(hù)意見，是因為這個案子是團(tuán)隊集體討論并制定的辯護(hù)意見，不是他老宋一個人的功勞，由此也可以看出老宋很忠厚。

“嗯，你把裁定書拿給大家看看，特別是讓新來的律師都看看，讓大家都高興下?！狈捷W這么做的目的很明確，就是為了讓新來的律師對團(tuán)隊增加信心，信任團(tuán)隊，同時也為團(tuán)隊驕傲。

“好嘞，我已經(jīng)給被告人家屬打過電話了，他們同意繼續(xù)委托咱們辦這案子?！彼屋x很興奮。他不是因為賺到了律師費而興奮，是因為絕處逢生而高興。

“嗯，這案子發(fā)回重審，基本上被告人死不了了，但是法院不會輕判，估計有可能判死緩。”方軼想了想道。

“下午當(dāng)事人來所里簽委托，我會跟他們說清楚?！彼屋x回道。

果然不出方軼所料，一個月后，省高院經(jīng)重新審理，以以危險方法危害公共安全罪判處被告人鞏達(dá)死刑，緩期二年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身。至此，折騰了一年多的案子終于結(jié)了。

因為這個案子在網(wǎng)上有一定的熱度，判決出來后，宋輝的名字也進(jìn)入了公眾的視野，有好事的網(wǎng)友開始挖宋輝的老底兒，大家又看到了方軼團(tuán)隊的影子。大眾突然有種感覺，好像本省的重大刑事案件都被方軼團(tuán)隊承包了！

盛德律師事務(wù)所肯定不會站出來說明，方軼團(tuán)隊也不會出面解釋，走自己的路，讓大家去說吧，反正對自己又沒有壞處，這種誤會挺好！